发布时间：2022-06-06
导读：
2021年12月22日，欧盟委员会发布了一项指令的提案 [COM (2021) 565 final] ，旨在打击出于逃避税收之目的而滥用空壳实体。该提案以《欧盟反避税指令2016/1164/EU》（ATAD）与《欧盟关于税收领域行政合作2011/16》（DAC）（Proposal for a Council Directive laying down rules to prevent the misuse of shell entities for tax purposes and amending Directive 2011/16/EU）的修正案形式出现。
该指令（也称为“ATAD 3”）列出了一系列标准，称之为“闸门”（gateways），以过滤那些存在缺乏实质活动的实体。经自我评估符合所有三个标准的实体，将被要求通过其年度纳税申报表，报告其经营实质。未能满足该指令所规定的所有经营实质性指标的公司，将被视为“空壳实体”。除非能够反驳并推翻此推定，否则“空壳实体”将无法获益于避免双重征税条约以及欧盟指令所提供的税收优惠。“触线”实体所提供的报告及其数据，将在欧盟成员国之间进行自动信息交换（AEOI），并可能接受税务审计。
背景
虽然“空壳公司”或是“信箱公司”之类的实体，确实具有其商业与业务上的功用，但此等公司也被一些跨国企业乃至个人滥用，以进行激进的税收筹划或逃税。某些企业将资金流向其空壳实体，这些空壳实体位于税收极低，乃至无税收或者极易规避税收的司法管辖区内。同样，一些个人可以使用空壳实体来保护其资产与房产免受税收影响，无论这些资产位于他们本人的居住国还是财产的归属地。
就此，2022年12月22日，欧盟委员会提出了一项打击滥用空壳实体进行不当税收目的之关键举措。该提案将确保在欧盟境内，没有实质活动或实质活动很少的实体无法从任何税收优惠中受益。这也将保护那些被视作对欧盟复苏至关重要的绝大多数欧洲企业的公平竞争环境，并将确保普通纳税人不会因为某些企业试图规避公平纳税份额，而承受额外的财务负担。
生效
该提案对应的法律工具为“指令”（Directive）。欧盟层面的“指令”规定了某些必须实现的结果，但每个成员国可以自由决定如何将指令转化为国家法律。即各成员国可自行酌情决定用以实现指令中结果的执行细则。
该提案一经各成员国通过，应自2024年1月1日起于欧盟境内生效。
但是，该指令具有两年的回溯期，即2024年度判定一个公司是否为“空壳实体”的标准，将基于该公司2022年度与2023年度在其归属地的实质活动而确定。
“空壳实体”判定标准与程序，以及税务后果
该指令规定了一个七步流程，旨在识别缺乏最低经济实质以及被滥用于获得税收优惠的实体，具体如下：
第1步：确定实体是否需要报告其经济实质
第一步的重点是识别缺乏经济实质的公司。就指令而言，只与欧盟境内的实体相关，无论其法律形式或规模如何。欧盟实体必须根据指令中概述的某些特征进行自我评估，这些特征由三个所谓的“闸门”（gateways）构成：
收入来源
若在过去两年中，超过75%的总收入并非由实体的业务活动产生，而是来自于被动所得（利息、股利、特许权使用费、处置股权所得等），或75%的资产由房地产或其他有价值的个人财产组成（现金、股票或证券除外），则通过第一个“闸门”。
跨境要素
若实体的大部分收入（至少60%）来自跨境交易，或者其大部分资产（至少60%）投资于该实体所在国以外的公司或资产，则通过第二个“闸门”。
管理与行政
若实体并非由内部人员管理，而是将日常运营与关键问题的决策全都外包予第三方，则通过第三个“闸门”。
通过了所有三个“闸门”的实体必须报告其经济实质（详见下文第 2 步）。不符合全部或仅符合其中部分标准的实体（即未通过全部三个“闸门”的实体）被视为低风险案例，不受报告义务之约束。
该指令还规定了特定的例外情况，以下实体无需进行自我评估：
在受监管的证券交易所上市的公司
受监管的金融企业
无或仅有有限跨境元素的控股公司（例如，管理国内经营业务，前提是其实益所有人与该实体是同一司法管辖区内税收居民，或其股东/母公司与其处于同一司法管辖区之内）
至少拥有五名专门从事可产生收入业务的全职员工
经营活动属于拆分业务范围（Carve-out）
第2步：报告经济实质
处于第一步报告要求范围内的实体，必须在其年度纳税申报表中包含有关所谓“实质指标”的某些信息。该指令侧重于三个客观要素。从事具有“实质”经济活动的实体，被认为通常拥有：
a. 供该实体专用的办公/经营场所
b. 在欧盟开设的自有银行账户
c. 与申报税收居民国的充分联系，通过存在于该实体附近居住的相关人员来证明——至少需一名专职董事或从事其核心活动的足够数量的员工
关于上述c点，符合条件的董事需：
出于税务目的而居住于该实体所属的成员国内，或居住于与该成员国相距一定距离内以履行其职责
有资格并被授权就为实体产生相关收入的活动或实体资产作出决定
定期积极并独立地使用该授权
非雇员或非关联实体的董事（或同等职务）
纳税申报应附有证明文件，以便相关税务机关评估其数据的准确性，并确定是否需要进行税务审计。所需的文件证据包括：
场所的地址和类型
总收入的数额和类型
业务费用的金额和类型
为产生相关收入而进行的业务活动类型
董事人数、资质、授权与税务居民归属地，或从事产生相关收入的业务活动的全职雇员人数及其资质与税务居民归属地
外包业务活动
银行帐号，授予访问银行账户，以及使用或发布支付指令与账户活动证据的任何授权
第3步：判定缺乏最低限度的经济实质与税务滥用
第3步规定了对第2步中实体所提供报告中的“实质指标”之评估。
如通过全部三个“闸门”的实体（风险实体）在第2步中提供了令人满意的文件证据，即支持其声明满足最低实质的所有指标，应假定其在纳税年度具有最低实质。
如果提供的证据不支持报告的信息，即在第 2 步中的三个“实质指标”中至少有一项未通过的实体，将被视为指令中“缺乏实质并被滥用于税务目的”之“空壳实体”。
第4步：异议
在这一步骤下，被视为“空壳”的实体可以这一推定提出异议。该质疑应有额外的支持证据支持，并允许税务机关对证据进行核实。如果税务机关对所提供的信息感到满意并同意，则该实体在本纳税年度中不再被判定为“空壳实体”。只要承诺证明的法律和事实情况不发生变化，提出异议的有效期可以再延长五年（即最长共六年）。在最长六年期限届满后，希望反驳推定的实体将需要再次通过该程序。
第5步：因缺乏避税动机而豁免
通过所有“闸门”（第 1 步）且不满足最低实质要求（第 2 步）的实体，只要有理由证明其并非为公司集团或最终受益人创造税务优惠的一部分，则仍有权要求获得豁免。如果税务机关确信该实体并未创造税务优惠，则该实体在本纳税年度中不再被判定为“空壳实体”。豁免有效期可延长五年，即申请最长期限为六年。
第6步：税务后果
该指令为被视为“空壳”且未提出异议的实体，制定了反税务滥用措施。税务后果包括拒绝根据“双重征税协定”或“母子公司以及利息和特许权使用费指令”提供的优惠。在实操中，这意味着空壳实体所在的欧盟成员国将拒绝向其签发税务居民证书，或签发带有“空壳实体警告“的证书，即明确声明以防止被用于获得相关协定与上述欧盟指令下的优惠。
该指令规定了当付款人或“空壳实体”的股东居住于欧盟成员国或第三国时，如何在涉及向“空壳实体”付款的各种情况下，禁止该实体获得税收优惠的规则：
若“空壳实体”股东为欧盟成员国税务居民，该成员国有义务对“空壳实体”收到的款项征税，视同其直接由股东收取，并允许扣除“空壳实体”所在成员国应缴纳的税款。
若“空壳实体”股东为欧盟成员国税务居民，而向“空壳实体”支付款项的支付人为第三国税务居民，则股东所在的成员国应适用上述规则，但不应影响其与该第三国所缔结的任何条约。
若“空壳实体”股东为第三国税务居民，而对“空壳实体”支付款项的支付人为欧盟成员国税务居民，则该成员国有义务根据与该第三国所签订的国内立法/双重征税协定，征收预提税。
虽然第三国不受本指令条款的约束，但指令随附的解释性备忘录包括了——对应涉及空壳的结构中来源国或接受国之（非欧盟）第三国——可能适用的处理建议。
第7步：信息交换
在第2步所收集的，所有由“空壳实体/疑似空壳实体“提供的数据，将在行政部门获得此类信息后 30 天内，在欧盟成员国之间进行自动交换信息（AEOI）。此外，如果其他的欧盟成员国有足够理由怀疑某实体缺乏最低限度的经济实质，可向“空壳实体”所在的成员国要求对其进行税务审计。
其他方面
该指令将处罚决定权给予各欧盟成员国。但是，为了实现一定程度的协同，该指令指出，每个欧盟成员国应实施至少占违规实体营业额 5% 的行政罚款。
成员国必须在每个纳税年度，向欧盟委员会报告涉及该指令中规定步骤所约束实体的数据，如符合报告条件的实体数量、已报告的实体数量、成员国对不遵守指令要求的处罚等等。
结语
欧盟委员会建议各成员国于2023年6月30日之前，将该指令转化为本国法律。位于欧盟以外的公司目前看来不会直接受到该指令的影响。然而，可以预见欧盟将在今年年底前，另外发布与第三国相关的“反空壳实体“指令。如本指令获得通过并于2024年生效，考虑到两年回溯期中2022年的数据将包含于”实质指标“中，我们建议在欧盟境内的实体进行自我评估并审查其结构，以确认任何所持有的公司（特别是与利息、派息、专利与特许使用费收入相关），是否会触及上述提及的“空壳实体”判定特征与标准。如此等实体可能缺乏“经济实质”，则应尽快进行分析与评估，以决定是否增加其“经济实质”或将其部分转移。
需要指出的是，瑞士作为永久中立国，并非欧盟成员。因此，上述欧盟委员会的指令提案对于设立在瑞士的公司来说暂时不会造成直接影响。
参考
1. COM (2021) 565 final: Proposal for a Council Directive laying down rules to prevent the misuse of shell entities for tax purposes and amending Directive 2011/16/EU
https://ec.europa.eu/taxation_customs/system/files/2021-12/COM_2021_565_1_EN_ACT_part1_v7.pdf
2. Commission proposes to end the misuse of shell entities for tax purposes within the EU
https://ec.europa.eu/taxation_customs/news/commission-proposes-end-misuse-shell-entities-tax-purposes-within-eu-2021-12-22_en
本文转载自雷梭勒家族办公室，如有侵权，敬请告知删除。
Sooswiss为您提供
瑞士方向私人管家式的定制服务：
1）家族传承 2）财富管理 3）瑞士投资
4）居留计划 5）税务优化 6）家族治理
更多资讯请登录网站 www.sooswiss.com
